【時事評論】創始股東協議

Emanuel Roth Soares (蘇文禮)  – MdME Lawyers 創業投資及創新領域團隊的協調員


什麼是創始股東協議?

創始股東協議規定了初創企業中每位創始股東的權利和責任、承諾和角色。其目的是保護每位創始股東的利益,避免未來的潛在衝突。這是初創企業的創始股東之間應達成的首要協議之一,甚至在企業正式成立經營之前就應達成。

為什麼簽訂創始股東協議很重要?

一般初創企業的創始股東在開始建立關係時總是抱著最好的願望,但不可避免,隨著業務發展,情況會隨之發生變化,出現不可預見的事件,產生分歧。創始股東最常見的錯誤之一是沒有在早期進行那些棘手的對話 ,就如何做出決定和如何處理衝突達成一致,而這最終可能導致創業失敗。

無論創始股東對項目的願景和目標有多一致,從一開始就制定某些經營企業的規則和機制,對各方都有好處。以下是創始股東協議中應涵蓋的幾個關鍵信息:

1.所有權和決策權

創始股東協議的第一件事是明確規定每位創始股東在初創企業中的所有權份額。創始股東協議還應該確定如何進行決策,特別是批准關鍵決策所需的投票門檻是什麼。

創始股東還應商定如何處理初創企業的日常管理,包括誰將被任命為法定代表人,以及對初創公司進行法律約束的要求。

雖然創始股東協議的條款在創始股東之間有效並具有約束力,但其中許多條款隨後將反映在創業公司的章程文件中。

2.爭議解決

創始股東協議應確立如何在內部處理分歧的規則。例如,應該就如何處理 “僵局 ”的情況商定適當的機制,即由於創始股東之間的分歧,而無法獲得足夠的多數來通過必要的決定。

在爭議無法在內部解決的情況下,創始股東可以同意採用替代的衝突解決機制,如調解或仲裁,以避免通過法院進行漫長的法律糾紛。

3.角色和責任

創業公司的每位創始股東都提供了對項目成功至關重要的不同能力,無論是技術能力、營銷能力、管理經驗,或者資金支持。創始股東協議應該定義每位創始股東對創業公司的角色和責任,這樣每個人的期望均一致,每位創始股東都了解對各自的期望。

創始股東協議還應該確定創始股東是否會因履行其職責而獲得報酬,以及如何確定這種報酬。

為了避免創始股東失去興趣和不履行對項目的承諾,可以商定讓創始股東對其承諾負責的機制,如調整報酬的規則、決策權或甚至基於商定的績效目標的股權。

4.排他性義務

應該明確創始股東的排他性義務是什麼。是否允許創始股東在相同或類似業務領域的其他公司持有股份?是否允許他們向潛在的競爭對手提供諮詢服務?是否要求創始股東將全部時間投入到項目中?對這些問題的回答將根據項目和創始人的情況而有所不同,但重要的是,從一開始就明確期望。

還應明確的是,創始股東為創業企業創造的任何知識產權都將獨家轉讓給創業公司並為其所有。這將避免在創始股東退出項目時對相關知識產權的所有權產生爭議。

5.股份轉讓和退出

創始股東應商定,當出現集資危機或擬轉讓創業公司的股份時,將如何處理。

以下提供一些保護不同股東權利的典型條款的例子:

優先購買權:現有股東擁有收購任何待售股份的優先權(避免公司的股份被轉讓給第三方)。

拖售權:希望出售股份的大股東可以要求小股東以同等條件出售其股份(避免小股東通過拒絕出售來阻止交易);以及

跟隨權:賦予少數股東在同等條件下加入大股東出售股份的權利(保護少數股東不被排除在股份出售交易之外)。

最後,對於創始股東希望或需要完全退出企業的情況,應商定適當的機制,創始股東應同意在這種情況下繼續受保密、非競爭和非要約義務的約束。

*本文為作者與澳門青年創業孵化中心合作發佈的一篇文章,作者與孵化中心長期合作,為會員提供指導和諮詢服務。