【時事評論】風險投資條款清單(Term Sheet)

Emanuel Roth Soares (蘇文禮)  – MdME Lawyers 創業投資及創新領域團隊的協調員


什麽是投資條款清單?

投資條款清單(Term Sheet)是對一項擬議交易的關鍵商業條款的初步約定,通常在交易開始時簽署,並作為各方已同意的主要商業條款和準備進行談判基礎的協定。

投資條款清單被廣泛用於各種法律交易,如大型商業合同的談判、企業收購及其他各種類型的合同。投資條款清單也通常與初創公司的籌資和投資有關,其使用允許創始人和投資者就投資的關鍵商業條款(如估值)達成一致,並決定是否繼續進行談判。

有什麽用途?

簽署投資條款清單的主要目的是在雙方投入寶貴的時間和資源來完成交易之前,統一雙方對一項交易的共同意圖。特別是在早期投資的情況下,初創公司的創始人往往面臨實現籌資目標的緊張壓力,需要廣泛地尋找投資者。對這些企業來說,進行耗時的盡職調查和談判細節會產生巨大的機會成本。

就投資條款清單下的關鍵項目進行談判,使各方能夠專注於交易的重要商業問題,並決定是否值得繼續進行交易。如果雙方不能對投資的關鍵條款作出承諾,最好是撤離並尋求其他機會。

在擬定投資條款清單時經常會出現兩種顧慮。第一是其所有或部分條款是否具有法律約束力;第二是投資者是否給予在一定時期內與創始人進行談判的專有權。通常情況下,投資條款清單的大多數條款沒有約束力,這意味著各方只有下一步談判的義務,但沒有義務按照商定的協議完成交易。

建立保密性和排他性的條款通常是個例外。當達成協議時,排他性意味著創始人在談判進行中不能尋求其他投資者。保密性將允許創始人更舒適地透露某些敏感的商業信息,並允許進行法律和財務方面的盡職調查。

關鍵性内容:

投資條款清單應涵蓋投資的關鍵商業條款。通常情況下,投資條款清單會使用“資本結構表”說明投資完成後公司的所有權分配。談判中,企業的估值是關鍵條款之一,其將決定投資者獲得公司的所有權比例。

投資條款清單應列出將授予各方的特別權利。這些權利可能包括特定創始人和/或投資者在公司中擔任董事或管理職務的權利,也可能包括對某些公司決策的保留投票權或否決權。投資條款清單還可以涉及其他相關事項,例如如何使用投資資金,建立員工期權池及其他各方認為相關的事項。

投資條款清單通常會規定各方在未來籌集資金或出售公司股份方面的特定權利。這些權利可能包括現有投資者的反稀釋權,以及公司不同股東的優先購買權和領售/跟售權。

投資條款清單應包含保密準則、不披露和招攬條款,以便在交易因任何原因而最終未能完成時保護初創企業。

最後,投資條款清單還應列出完成交易的關鍵條件,通常包括投資者完成盡職調查和公司處理某些交割前義務(如解決公司重大爭議或訴訟)。

需要注意的事項:

投資條款清單的談判通常會從投資者提供的第一份草案開始進行談判,這份草案通常主要保障投資者的利益。因此,創始人必須熟悉投資條款清單的關鍵機制,並能夠在圍繞“投資者草案”的談判中保護自己的利益。

創始人應該特別注意向投資者提供哪些特別權力。雖然投資者希望在一定程度上監督或參與公司的管理是合理的,但權力的平衡很容易傾向於投資者的利益,管理權和否決權可能會對企業的運作造成干擾,而且很難擺脫。與此同時,激進的不稀釋權或預售權可能會讓投資者在未來任何融資輪的談判中擁有巨大的影響力。

創始人應該對談判公司市場估值和所出售股權具備自信的態度。雖然融資交易涉及的股權百分比可能看起來很小,但創始人在每一輪融資的股權稀釋將逐步複合。一次低估值的融資將影響公司未來融資的股權分配。

最後,最重要的是要記住,沒有 “萬能”的方案。投資條款清單是一份非常靈活的法律文件,如果有任何關鍵事項或問題需要從一開始達成一致,創始人必須確保在投資條款清單中對其進行討論和商定。

本篇是作者與澳門青年企業家培育中心合作發表的一系列文章中的第三篇,為青年企業家提供實用的法律建議,並在該中心為其成員提供指導和諮詢。